Продолжаем публикацию журнального варианта книги М.Ю. Тихомирова "Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции" <*>. Автор последовательно разъясняет порядок применения новой редакции Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", установленной федеральными законами, вступившими в силу в период с мая 2008 г. по январь 2010 г. Проводится сравнительный анализ новых положений Закона с редакцией прежних правовых норм, даются практические рекомендации. В этом номере проанализированы вопросы организации управления обществом.

<*> Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: Практическое пособие по применению закона в новой редакции. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2010.

Система управления

Наименования органов управления в обществах с ограниченной ответственностью, принципы их образования и деятельности во многом совпадают с соответствующими правилами об органах управления акционерных обществ, что объясняется близостью правовой природы этих обществ. Вместе с тем возможность некоторого усиления коллективных начал в органах управления обществ с ограниченной ответственностью, предоставляемая Законом, вполне может быть реализована в конкретных уставах хозяйственных обществ данного вида.

Основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью установлены в статье 32 Закона, которая в настоящее время применяется в редакции Закона N 312-ФЗ.

Высшим органом общества является общее собрание участников. Оно может быть очередным или внеочередным.

Все участники имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава или решения органов общества, ограничивающие эти права участников, ничтожны.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в него изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа их голосов. Изменение и исключение положений устава, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно.

Итак, определяя структуру органов управления общества с ограниченной ответственностью, Закон наделяет полномочиями высшего органа общее собрание. Это следует из самой правовой природы общества с ограниченной ответственностью: такое юридическое лицо создается благодаря оплате долей его участников, из которых составляется уставный капитал. Следовательно, каждый из участников, общее количество которых не должно превышать 50, имеет право управлять делами общества. Именно этим объясняется императивное правило Закона о ничтожности любых положений устава или решений органов общества, ограничивающих права участников, установленные в пункте 1 ст. 32 Закона.

Вместе с тем, предусматривая безусловную возможность участия в общем собрании каждого из участников общества, Закон исходит из того, что весомость их голосов, их влияние на формирование решения собрания могут быть различны. Вполне логичным представляется положение, что число голосов, принадлежащих каждому участнику, пропорционально его доле в уставном капитале общества.

Однако следует обратить внимание на особенность общества с ограниченной ответственностью, предусмотренную Законом. Как известно, Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" установлено: каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав (ст. 31). Этим предопределен и принцип определения числа голосов акционеров при принятии решений общим собранием.

Закон, устанавливая общий принцип определения количества голосов, допускает для участников общества с ограниченной ответственностью возможность предусмотреть в уставе общества и иной порядок определения их числа. Введение такого порядка в уставе, равно как изменение и исключение его из устава, должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Диспозитивный характер этой правовой нормы можно расценить как определенный шаг законодателя к усилению коллективных начал в управлении.

Когда учредителем общества является одно лицо, оно реализует компетенцию общества в виде своих индивидуальных управленческих решений.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). Порядок образования и деятельности этого органа, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) определяются уставом.

Совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно 50 или превышает это число (ст. 64 Закона об акционерных обществах).

Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах.

Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее 50. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания.

Члены коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета). Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета).

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников.

В соответствии с Законом N 312-ФЗ утратили силу абзацы второй и третий п. 2 ст. 32 Закона, которые прежде регулировали компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. В настоящее время соответствующие отношения регламентированы нормами нового пункта 2.1 указанной статьи.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется его уставом в соответствии с Законом. Уставом может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

• определение основных направлений деятельности общества;
• образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
• установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа, управляющему;
• принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
• назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
• утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);
• создание филиалов и открытие представительств общества;
• решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Закона;
• решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона;
• решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;
• иные вопросы, предусмотренные Законом, а также уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), компетенция этого органа должна быть установлена в уставе в соответствии с пунктами 1 - 11 п. 2.1 ст. 32 и иными нормами Закона. Таким образом, диспозитивное правило о возможности образования совета директоров (наблюдательного совета) в случае его реализации придает императивный характер положениям пунктов 2.1 и 2.2 ст. 32 Закона.

Если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников.

Члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании с правом совещательного голоса.

Приведенные положения пункта 3 ст. 32 Закона в 2008 - 2009 годах не претерпели изменений. Вывод об определенном усилении коллективистских начал в деятельности обществ с ограниченной ответственностью находит подтверждение в норме Закона о возможности участия в общем собрании участников такого общества с правом совещательного голоса членов совета директоров (наблюдательного совета) и представителей исполнительных органов, не являющихся участниками общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников и совету директоров (наблюдательному совету) (п. 4 ст. 32 Закона).

Закон не содержит жестких правил о наименовании исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия "правление", "дирекция", "исполнительная дирекция", для единоличных исполнительных органов - "директор", "исполнительный директор" и т.п.

Установлена подотчетность любых исполнительных органов общему собранию и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован). Формы контроля над деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа (в частности, увольнение) регламентируются законодательством о труде, прежде всего ТК РФ <1>.

<1> См.: Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2002 - 2006 (http://www.urkniga.ru).

Сравнивая Закон, например, с Германским гражданским уложением <2>, можно отметить: в соответствии с данным уложением члены правления могут быть в любое время освобождены от должности с сохранением за ними права на установленное вознаграждение. Уставом может быть предусмотрено, что освобождение от должности допускается лишь при наличии серьезного основания, в частности грубого нарушения обязанностей или неспособности к правильному ведению дел.

<2> Гражданское право. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. Ч. 1.

Пункт 5 ст. 32 Закона содержит императивную норму, запрещающую передачу права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета), другим членам коллегиального исполнительного органа общества.

Это на первый взгляд бесспорное положение не нуждалось бы в комментариях, если бы в самом Законе (ст. 42) не было предусмотрено право участников общества на передачу полномочий единоличного исполнительного органа управляющему. В статье 32 Закона говорится о недопустимости передачи права голоса кому бы то ни было. Смысл статьи 42 - в праве передачи не отдельных полномочий, а в целом компетенции единоличного исполнительного органа. Это право передачи должно быть регламентировано специальным договором при условии, что такая возможность предусмотрена уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора), если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа и участниками.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

В отличие от АО в обществе с ограниченной ответственностью образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно только при условии, если число его участников более 15. Поэтому общества с меньшим числом участников не обязаны формировать данный орган внутреннего аудита. Вместе с тем в уставах может быть предусмотрено образование ревизионного органа и при меньшем количестве участников.

Принципы образования и деятельности ревизионного органа как в АО, так и в ООО во многом схожи. В частности, в Законе об акционерных обществах и в Законе почти дословно совпадают нормы о том, что члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) и занимать должности в органах управления общества. И это естественно, поскольку контроль над финансово-хозяйственной деятельностью должен осуществляться независимо от организационно-правовой формы юридического лица.

Общее собрание участников общества

Правила о компетенции общего собрания участников общества установлены в статье 33 Закона.

Компетенция общего собрания определяется уставом общества в соответствии с Законом. Эти правила пункта 1 ст. 33 действуют в прежней редакции. Реализуя право участников принимать непосредственное участие в управлении делами общества (ст. 8 Закона), общее собрание является именно таким управленческим органом, который учитывает голоса каждого из участников, даже если при решении того или иного вопроса участник общества остается в меньшинстве.

Компетенцию общего собрания участников определяет не только устав конкретного общества, но и Закон, устанавливающий соответствующие правила, основываясь на положениях статьи 91 Гражданского кодекса РФ. Разумеется, участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях. Однако они не вправе исключить из устава вопросы, которые согласно Закону должны решаться только общим собранием.

Это последнее обстоятельство об исключительной компетенции общего собрания важно, потому что права участников на управление делами общества должны быть реальными.

С 1 июля 2009 г. пункт 2 ст. 33 Закона, содержащий перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, применяется в новой редакции (см. Закон N 312-ФЗ). Кроме того, Закон N 205-ФЗ дополнил подпункт 13 пункта 2 ст. 33 Закона словами "или уставом общества" и изложил последний абзац пункта 2 этой статьи в новой редакции.

К компетенции общего собрания участников общества относятся:

• определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
• изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала;
• образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
• избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
• утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
• принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
• утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов);
• принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
• назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
• принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
• назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
• решение иных вопросов, предусмотренных Законом или уставом общества.

Реальное участие в управлении состоит в том, что Закон определяет перечень наиболее принципиальных вопросов жизни общества, которые рассматриваются исключительно его высшим органом - общим собранием. Они указаны в последнем абзаце п. 2 ст. 33. Часть из них, предусмотренная подпунктами 2, 5 - 7, 11 и 12 п. 2 ст. 33 и др., а также вопросы, отнесенные в соответствии с Законом к исключительной компетенции общего собрания участников, не могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления обществом.

Однако одного лишь перечисления вопросов, которые должны рассматриваться на общем собрании, недостаточно для обеспечения реального права участника общества на участие в управлении его делами. Поэтому в Законе (последний абзац п. 2 ст. 33) содержится еще одно важное положение, касающееся недопустимости передачи вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, на решение других органов управления. Имеются в виду совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (если указанные органы образованы), а также генеральный директор (директор) общества. При этом следует иметь в виду: ревизионная комиссия не является органом управления.

Отсутствие такого положения могло бы привести к тому, что в результате делегирования полномочий общего собрания другим управленческим органам участники могут оказаться в ситуации, когда они фактически отстраняются от управления обществом.

К неисключительной компетенции общего собрания относятся указанные в пункте 2 ст. 33 вопросы, которые могут быть отнесены уставом к компетенции иных органов управления (они перечислены в подпунктах 1, 4, 8 - 10, 13 п. 2 этой статьи).

Устав общества - документ сугубо творческий. К сожалению, на практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот: при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества. О содержании устава общества с ограниченной ответственностью см. ст. 12 Закона.

Чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти "золотую середину", дающую возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственность за решение соответствующих вопросов управления обществом.

Статья 34 Закона, устанавливающая конкретные правила проведения очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, действует в прежней редакции. В ГК РФ подобные нормы отсутствуют. В указанной статье сочетаются императивные нормы, устанавливающие обязательные для хозяйственного общества правила, и диспозитивные нормы, относящие решение определенных вопросов к ведению общего собрания участников общества. Подобным же образом регулируются отношения, возникающие в связи с ежегодным общим собранием акционеров (ст. 47 Закона об акционерных обществах).

Очередное общее собрание проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества.

Уставом должен быть определен срок проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Статью 34 необходимо рассматривать в комплексе с прочими правилами, установленными другими статьями главы IV Закона. Как уже отмечалось, статус общего собрания участников (очередного и внеочередного) как высшего органа общества определен правилами статьи 32. Компетенция общего собрания, в том числе исключительная, регулируется статьей 33. Порядок созыва и проведения общего собрания, принятия им решений определяется по правилам статей 36 - 38.

Право на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества с ограниченной ответственностью, относится к числу важнейших (основных) прав его участников (ст. 8 Закона). Поэтому на очередном общем собрании участников ООО имеют право присутствовать с правом решающего голоса и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня все его участники (их представители). Положения устава или решения органов, ограничивающие данные права участников общества, ничтожны, т.е. являются недействительными и не подлежащими применению с момента утверждения устава, внесения в него соответствующих изменений или принятия подобных решений. Такие положения не влекут правовые последствия, не создают, не изменяют и не прекращают правоотношения.

В обязательном порядке очередное общее собрание должно проводиться как минимум один раз в год. Закон допускает проведение такого собрания и чаще, если участники ООО установят соответствующие правила в уставе.

Право созыва очередного общего собрания участников ООО по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества. Данное правило сформулировано как императивная норма, однако в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующие полномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) (п. 2.2 ст. 32 Закона).

Закон не определяет, какой именно исполнительный орган общества созывает общее собрание - единоличный или коллегиальный. Поэтому в случае образования в обществе помимо единоличного коллегиального исполнительного органа данный вопрос необходимо четко разрешить в уставе.

Созыв общего собрания - не только право, но и обязанность исполнительного органа (или совета директоров (наблюдательного совета), если ему переданы соответствующие полномочия). Поэтому при приближении срока его проведения исполнительный орган обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить об этом всех участников общества и совершить иные действия, предусмотренные статьей 36 Закона.

Срок проведения ежегодного общего собрания (на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества) обязательно должен быть установлен в уставе ООО (об иных требованиях к уставу общества см. ст. 12 Закона). Данное правило является императивным. Одновременно в абзаце втором ст. 34 Закона содержится диспозитивная норма - дата проведения собрания может быть установлена в определенном временном диапазоне, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Введение конкретных правил о сроке проведения ежегодного общего собрания зависит от ряда условий, в частности объема финансово-хозяйственной деятельности общества, его структуры (наличия филиалов, представительств, других структурных подразделений), существования отношений зависимости, сложности хозяйственных связей и т.п.

Для акционерных обществ сроки проведения годового общего собрания тоже определяются уставом, но такое собрание должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества (ст. 47 Закона об акционерных обществах).

В зарубежной и отечественной практике для обозначения периода, за который готовится годовая отчетность, используют термин "финансовый год". Например , в Великобритании применяются две даты окончания финансового года - 31 марта и 31 декабря. В США для подавляющего большинства компаний 31 декабря является концом финансового года, который соответствует "налоговому году".

Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете оперирует понятием "отчетный год". Согласно статье 14 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" <3> отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно.

<3> СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 1998. N 30. Ст. 3619; 2002. N 13. Ст. 1179; 2003. N 1. Ст. 2, 6; N 2. Ст. 160; N 22. Ст. 2066; N 27 (ч. I). Ст. 2700; 2006. N 6. Ст. 636; N 45. Ст. 4635.

Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Данные о хозяйственных операциях, проведенных до государственной регистрации организаций (например, связанные с формированием уставного капитала, закупкой оборудования, арендой помещений и т.п.), включаются в их бухгалтерскую отчетность за первый отчетный год. Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Соответственно, для составления годовой бухгалтерской отчетности отчетной датой считается 31 декабря.

Решения на очередном общем собрании участников ООО принимаются по правилам, установленным статьями 37, 38 и другими Закона, а также в уставе соответствующего общества.

Внеочередному общему собранию участников общества посвящена статья 35 Закона. В 2008 - 2009 годах изменения в данную статью не вносились. До введения в действие Закона правила о внеочередном общем собрании ООО нормами гражданского законодательства Российской Федерации не регулировались. В то же время схожие правила о внеочередном общем собрании акционеров были установлены статьей 55 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с пунктом 1 ст. 35 внеочередное общее собрание проводится в случаях, определенных уставом, а также если его проведения требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание, как и очередное, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания, установленную в статье 33 и др. Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

Конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания ООО должен быть установлен в уставе соответствующего общества (о требованиях к уставу см. ст. 12 Закона). Кроме того, Закон (п. 1 ст. 35) допускает следующее: если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, внеочередное общее собрание проводится и в иных случаях. Таким образом, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания.

Инициатива созыва внеочередного общего собрания может принадлежать субъектам, исчерпывающим образом перечисленным в абзаце первом п. 2 ст. 35 Закона. Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом общества по его инициативе по требованию совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов. Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания.

Правило о том, что участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов участников, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания, по нашему мнению, недопустимо толковать расширительно. Исходя из буквального толкования данной нормы она не распространяется на случай, когда указанным количеством голосов обладает один участник ООО. Подтверждение данного вывода мы найдем, в частности, в пункте 4 ст. 37 Закона: собрание, созванное участниками общества, открывает "один из участников, созвавших данное собрание". Кроме того, согласно пункту 1 ст. 35 внеочередное собрание проводится, в частности, в случаях, когда этого требуют интересы участников общества. Поэтому интересы только одного из участников, даже обладающего 1/10 общего числа голосов, не должны рассматриваться как основание для проведения внеочередного общего собрания.

Разъясняемое правило установлено Законом в целях обеспечения интересов меньшинства участников общества и позволяет реально участвовать в управлении его участникам, доли которых в уставном капитале такого хозяйственного общества сравнительно невелики. В этом заключается одно из отличий ООО от акционерного общества, где в большей мере защищаются интересы крупных инвесторов. Для сравнения можно напомнить: аналогичный вопрос в акционерном законодательстве Российской Федерации решается иначе. Закон об акционерных обществах предусматривает право акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10% голосующих акций, потребовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55). Иными словами, в акционерном обществе общее собрание может быть созвано по инициативе как одного, так и нескольких акционеров, обладающих достаточным для этого количеством голосов.

Зарубежное законодательство о корпорациях предусматривает возможность участников хозяйственных обществ, обладающих и меньшим, по сравнению с установленным Законом числом голосов, требовать проведения внеочередного общего собрания, если это необходимо в интересах их организации. Например , согласно ст. 122 Акционерного закона ФРГ право потребовать созыва общего собрания принадлежит акционерам, участие которых в основном капитале общества составляет не менее 1/20 части (5%) размера этого капитала, причем уставом общества необходимая сумма общего участия заявителей в основном капитале может быть снижена и составить менее 5%. Правом требовать созыва чрезвычайного общего собрания пользуются также, согласно статье 394 Торгового кодекса Республики Польша, акционеры, представляющие не менее 1/10 части уставного капитала, хотя уставом указанная сумма может быть снижена.

Закон не допускает возможность установления в уставе меньшего, чем указано в пункте 2 ст. 35, количества голосов, минимально необходимого для возникновения у участников ООО права требовать созыва внеочередного собрания.

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания рассмотреть данное требование и принять решение о его проведении или об отказе в этом. Решение об отказе может быть принято исполнительным органом общества только в случае, если:

• не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;
• ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Таким образом, право принятия решения о проведении внеочередного общего собрания по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному) в зависимости от того, к компетенции какого исполнительного органа данное право отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью. Данное право является одновременно обязанностью исполнительного органа. Если этим органом в установленный срок не принято решение о созыве внеочередного общего собрания или принято решение об отказе в его проведении, созвать внеочередное общее собрание могут совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов,

• в зависимости от того, кому принадлежит инициатива созыва соответствующего внеочередного общего собрания (п. 4 ст. 35 Закона).

Закон четко не определяет содержание требования о созыве внеочередного общего собрания. Представляется, оно должно включать точные формулировки вопросов, подлежащих вынесению на решение внеочередного собрания, мотивы, обусловившие постановку этих вопросов, и предложение о форме инициируемого внеочередного общего собрания, дате и времени его проведения. При этом требование, исходящее от участников общества, должно содержать также сведения о размерах их долей в уставном капитале ООО.

Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному его созвать. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания. Такое требование рассматривается исполнительным органом в пятидневный срок, и, если в этот срок решение о созыве внеочередного общего собрания не будет им принято, применяются правила, установленные в пункте 4 ст. 35 Закона.

В пункте 2 ст. 35 в императивной норме установлено только два основания для принятия исполнительным органом решения об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества, не подлежащие расширительному толкованию.

Поскольку в пункте 2 говорится о соответствии вопросов, подлежащих включению в повестку дня, требованиям федеральных законов, оценивать эти вопросы на предмет соответствия требованиям подзаконных правовых актов недопустимо. В случае отказа включить те или иные вопросы в повестку дня собрания по мотиву несоответствия таких вопросов требованиям федеральных законов к решению об отказе целесообразно прилагать документ, содержащий профессиональную экспертную оценку указанных вопросов с точки зрения права. Это может быть заключение юридической службы или юрисконсульта общества либо заключение независимого юриста. Компетенция общего собрания участников общества определяется по правилам статей 32, 33 и др. Закона, а также устава общества.

В соответствии с указанными критериями принимается решение о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания. Особое правило установлено на случай, если один или несколько вопросов, предложенных инициатором внеочередного общего собрания для включения в повестку дня, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов. Такие вопросы не включаются в повестку дня, хотя решение о проведении внеочередного общего собрания исполнительный орган общества все же обязан принять.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, а также изменять предложенную форму его проведения.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

Следовательно, формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания, должны быть сохранены в редакции, предложенной соответствующим его инициатором. Не может быть изменена и предложенная инициатором собрания форма проведения внеочередного общего собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Однако исполнительный орган общества вправе помимо вопросов, предложенных инициатором собрания, включить в повестку дня внеочередного общего собрания также любые дополнительные вопросы по собственной инициативе. Их тематика определяется только по усмотрению органа, созывающего внеочередное собрание.

В пункте 3 ст. 35 Закона установлен максимальный срок, в течение которого (начиная со дня получения исполнительным органом соответствующего требования) собрание должно быть проведено обязательно. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания оно должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.

Предметом рассмотрения внеочередного общего собрания обычно являются вопросы, подлежащие оперативному разрешению, поэтому срок для его проведения является достаточно жестким. В указанный срок включаются пятидневный срок для принятия решения о проведении собрания, установленный пунктом 2 ст. 35, а также сроки, предусмотренные статьей 36 Закона.

Если в течение пяти дней со дня получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников ООО исполнительный орган не принял соответствующее решение или отказал в его проведении, созыв собрания вправе осуществлять непосредственно органы или лица, направившие исполнительному органу нужное требование. В этом случае они должны выполнить указания статьи 36 Закона, а исполнительный орган общества обязан снабдить инициаторов списком участников общества с их адресами.

Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания за счет средств общества.

Если созыв внеочередного общего собрания в дальнейшем будет признан участниками общества необходимым или целесообразным, внеочередное или очередное общее собрание вправе принять решение о компенсации инициатору (инициаторам) созыва внеочередного собрания расходов, связанных с его подготовкой, созывом и проведением. Указанная компенсация производится за счет собственных средств общества.

Общее собрание вправе также не одобрить действия инициатора проведения внеочередного общего собрания, например в случаях, когда участники общества сочтут, что вынесенные на рассмотрение вопросы не имеют существенного значения для деятельности общества либо их решение допустимо было решать не оперативно, а на очередном общем собрании. В этих случаях расходы на проведение внеочередного общего собрания участников общества могут не возмещаться органам или лицам, потребовавшим его проведения.

Порядок созыва общего собрания участников общества детально определяет статья 36 Закона. Указанная статья в 2008 - 2009 годах в целом не претерпела изменений, за исключением пункта 3, который начиная с 1 июля 2009 г. действует в редакции Закона N 312-ФЗ. Похожие нормы содержат, например, статьи 52, 53 и др. Закона об акционерных обществах.

Правила статьи 36 Закона применяются в равной мере к порядку созыва очередного (ст. 34) и внеочередного общего собрания участников ООО (ст. 35). Большинство норм данной статьи являются императивными, но в ней содержатся и диспозитивные нормы.

Орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом.

Органом или лицами, которым принадлежат права и обязанности, связанные с созывом общего собрания участников ООО, могут быть единоличный или коллегиальный исполнительный орган, управляющий (если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа), совет директоров (наблюдательный совет), ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов.

Очередное общее собрание участников ООО созывается исполнительным органом (ст. 34 Закона) или управляющим (ст. 42 Закона), если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа общества и правомочия по созыву очередного собрания не отнесены уставом к компетенции коллегиального исполнительного органа.

Таковы же субъекты права созыва внеочередного общего собрания участников общества, за исключением случая, указанного в пункте 4 ст. 35 Закона, когда правомочия по созыву такого собрания Закон передает соответствующему его инициатору - совету директоров (наблюдательному совету), ревизионной комиссии (ревизору), аудитору, участникам, обладающим в совокупности не менее чем 1/10 общего числа голосов.

В пункте 1 ст. 36 Закона императивно установлена обязанность обладателей правомочий по созыву общего собрания участников общества в указанный в данном пункте срок персонально уведомить о проведении собрания всех участников общества. Если уставом ООО не будет предусмотрен иной способ такого уведомления, оно осуществляется способом, указанным в данном пункте.

Пункт 2 ст. 36 определяет содержание уведомления о проведении общего собрания и устанавливает правила формирования его повестки дня.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания дополнительных вопросов не позднее чем за 15 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением тех, которые не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня.

Правом внесения предложений о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания обладают в равной мере все участники, независимо от количества принадлежащих им голосов. Главное условие здесь - соблюдение установленного в данной норме 15-дневного срока до даты проведения соответствующего общего собрания.

Предложенные участниками общества дополнительные вопросы в обязательном порядке подлежат включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены два условия: соответствующие предложения внесены (т.е. стали известны органу или лицам, созывающим собрание) не позднее чем за 15 дней до дня проведения общего собрания; дополнительные вопросы относятся к компетенции общего собрания и соответствуют требованиям федеральных законов.

Дополнительные вопросы, предложенные к включению в повестку дня созываемого общего собрания, если соблюдены указанные выше условия, включаются в повестку дня собрания именно в той редакции, в какой они были внесены участниками общества. Закон прямо запрещает органу или лицам, созывающим общее собрание, изменять формулировки предлагаемых к повестке дня вопросов.

Орган или лица, созывающие общее собрание, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в его повестку дня.

Под изменениями в повестке дня созываемого общего собрания, о которых идет речь в абзаце четвертом п. 2 ст. 36 Закона, прежде всего следует понимать изменения, связанные с включением в повестку дня дополнительных вопросов, о которых говорилось выше. Кроме того, орган или лица, созывающие собрание, в случаях, допускаемых Законом, могут внести иные изменения в первоначальную повестку дня общего собрания, например, если это обусловлено сущностью дополнительного вопроса, включаемого в повестку дня.

Если в первоначальную повестку дня созываемого общего собрания вносятся изменения, орган или лица, созывающие соответствующее собрание, обязаны уведомить всех участников общества об этих изменениях не позднее чем за 10 дней до даты созыва общего собрания. По-видимому, в данном случае слово "уведомить" означает обязанность соответствующего органа или лица иметь доказательства отправки сообщений об изменениях повестки дня, датированные не позднее указанного срока. Способ такого уведомления может быть определен в уставе общества, а если устав соответствующие правила не устанавливает, то каждое уведомление направляется заказным письмом.

При рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного собрания либо о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов судам необходимо учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названных требований, содержащихся в статьях 35 и 36 Закона, является исчерпывающим. Если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, то суд должен признать его неправомерным и обязать общество (совет директоров) выполнить соответствующие требования участника - созвать внеочередное общее собрание, внести дополнительные вопросы в повестку дня собрания (п. 21 Постановления N 90/14).

В пункте 3 ст. 36 Закона предусмотрены требования к информации и материалам, которые должны получить все участники общества при подготовке к общему собранию, правила их представления и ознакомления с содержащимися в них сведениями. Изменения, внесенные в данный пункт Законом N 312-ФЗ, сводятся к тому, что в абзаце первом данного пункта слова "в учредительные документы общества или проекты учредительных документов" заменены словами "в устав общества или проект устава".

К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет, заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы, совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизоры), проект изменений и дополнений, вносимых в устав, или проект устава в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом.

В данном перечне, установленном в абзаце первом п. 3 ст. 36, названы информация и материалы, которые следует, с одной стороны, рассматривать как минимально необходимые при проведении очередного общего собрания, например ежегодного (первые три вида материалов), а с другой - как факультативные в зависимости от вопросов, включенных в повестку дня очередного или внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (остальные виды информации и материалов и при необходимости - первые три вида).

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом, орган или лица, созывающие общее собрание, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Указанные информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа. Общество обязано по требованию участника предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, указанными в абзаце первом п. 3 ст. 36, может быть определен в уставе общества. В противном случае применяются правила, сформулированные в абзаце втором данного пункта.

Правило об ознакомлении участников ООО с материалами и информацией, установленное в абзаце третьем п. 3 ст. 36 Закона, означает, что за 30 дней до начала общего собрания и в дальнейшем вплоть до даты его созыва указанные материалы и иная информация должны находиться в помещении исполнительного органа общества в месте, доступном для всех участников. Данное правило корреспондирует нормам статьи 50 Закона, определяющей общие правила хранения документов общества.

В соответствии с пунктом 4 ст. 36 уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указаны в данной статье. Эта диспозитивная норма действует в отношении всех сроков, указанных в статье. Ограничение здесь применяется только одно: сроки, предусмотренные уставом, не могут быть большими, чем установлены в статье 36 Закона.

Статья 36 весьма подробно регулирует порядок созыва общего собрания участников общества. Если при подготовке собрания будут допущены отступления от ее норм, правомочность собрания можно констатировать только при условии регистрации на таком собрании всех участников (представителей участников).

Порядок проведения общего собрания регулирует статья 37 Закона. Изменения, внесенные в данную статью Законом N 312-ФЗ, касаются только пунктов 6 и 8, которые с 1 июля 2009 г. действуют в новой редакции.

ГК РФ не содержит нормы о порядке проведения общего собрания участников ООО, указывая лишь, что компетенция органов управления таким хозяйственным обществом, а также порядок принятия этими органами решений определяются в соответствии с ГК РФ Законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (п. 2 ст. 91 ГК РФ). В то же время детальный характер правового регулирования порядка проведения общего собрания участников ООО воспринят Законом из акционерного законодательства Российской Федерации (ст. ст. 47, 49, 56 - 63 Закона об акционерных обществах).

Согласно пункту 1 ст. 37 общее собрание проводится в порядке, установленном Законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом, уставом общества и внутренними документами, порядок проведения общего собрания устанавливается решением общего собрания участников общества.

В статье 37 Закона установлен единый порядок проведения как очередного, так и внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с пунктом 1 ст. 37 указанный порядок регулируется Законом, уставом соответствующего общества и его внутренними документами (например, положением об общем собрании участников ООО, регламентом общего собрания, положением о порядке принятия решений общим собранием и правилах их исполнения и др.).

Если при проведении общего собрания выяснится, что норм Закона и перечисленных выше документов недостаточно для определения каких-либо процедурных или иных аспектов, разрешить возникающие вопросы вправе само общее собрание по установленным им правилам. Важно только, чтобы эти правила не противоречили соответствующим положениям Закона, устава и внутренних документов общества.

Перед открытием общего собрания проводится регистрация прибывших участников общества.

Участники вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 ст. 185 ГК РФ или удостоверена нотариально.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Таким образом, пункт 2 ст. 37 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому регистрация прибывших на общее собрание является обязательной. Регистрация всегда предшествует открытию общего собрания. Из указанного правила должны исходить участники ООО при разработке соответствующих положений устава и его внутренних документов. Отсутствие регистрации участника или его представителя лишает соответствующее лицо права участвовать в голосовании на общем собрании.

Закон прямо предусматривает возможность участия в общем собрании как лично, так и через представителя, никак не ограничивая право выбора участников общества. Причем им не запрещается при необходимости заменить своего представителя и доверить реализацию своих правомочий на общем собрании новому представителю. В уставе и внутренних документах общества эти вопросы тоже целесообразно разрешать в духе диспозитивного регулирования, присущего данной норме Закона.

Отношения представительства могут быть основаны на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Согласно пункту 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Закон требует соблюдения пунктов 4 и 5 ст. 185 ГК РФ при оформлении доверенности. Доверенность, выдаваемая гражданином, являющимся участником общества, может быть удостоверена организацией, в которой он работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, администрацией стационарного лечебного учреждения, если гражданин находится в нем на излечении. Доверенность от имени юридического лица (участника общества с ограниченной ответственностью) выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Если по каким-либо причинам доверитель не выполнит эти условия, доверенности обязательно должна быть придана нотариальная форма.

Пункт 3 ст. 37 Закона содержит указание на время открытия общего собрания: оно открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или если все участники общества уже зарегистрированы ранее.

Следовательно, при условии, что все участники общества (их представители) прошли процедуру регистрации (п. 2 ст. 37), общее собрание может быть открыто в любое время после окончания регистрации вплоть до наступления времени, указанного в уведомлении о проведении собрания (об этом уведомлении см. ст. 36 Закона).

В соответствии с пунктом 4 ст. 37 общее собрание открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган. Общее собрание, созванное советом директоров (наблюдательным советом), ревизионной комиссией (ревизором), аудитором или участниками, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета), председатель ревизионной комиссии (ревизор), аудитор или один из участников, его созвавших.

Очередное общее собрание открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Конкретные правила об этом устанавливаются в уставе и внутренних документах соответствующего ООО. Если функции единоличного исполнительного органа общества в порядке статьи 42 Закона переданы управляющему, общее собрание открывает физическое лицо, являющееся управляющим, либо руководитель управляющей организации (доверенное лицо управляющей организации). Так же открывается и внеочередное общее собрание, созванное по инициативе его исполнительного органа.

Внеочередное общее собрание участников ООО, созванное не исполнительным, а иным органом или лицами, указанными в пункте 2 ст. 35, согласно правилам пункта 4 ст. 37 Закона открывается лицом, возглавляющим орган или выступающим от имени участников, созвавших данное общее собрание (ст. 35 Закона), либо другим лицом, созвавшим это общее собрание (ревизором или аудитором общества).

Лицо, открывающее общее собрание, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа участников, имеющих право голосовать на данном общем собрании (п. 5 ст. 37 Закона).

Председательствующий избирается только из числа участников ООО. Второе предложение пункта 5 ст. 37 для голосования по вопросу об избрании председательствующего на собрании устанавливает исключение из общего правила принятия решений участниками, согласно которому каждый из них обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале (ст. 32 Закона). При избрании председательствующего на общем собрании голосуют участники, а не доли в уставном капитале. Впрочем, диспозитивная норма Закона допускает возможность предусмотреть в уставе общества по сравнению с изложенными в ней правила. Это может быть сделано только в уставе, а не в соответствующем внутреннем документе общества.

Исполнительный орган организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику для ознакомления. По требованию участников им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом.

Таким образом, обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества пункт 6 ст. 37 Закона возлагает на исполнительный орган общества. При наличии в обществе одновременно двух видов исполнительных органов в уставе нужно определить, обязанностью какого из них (единоличного или коллегиального) является организация ведения протокола общего собрания.

В отличие от акционерного законодательства Российской Федерации, детально регулирующего требования к содержанию и правилам оформления протокола общего собрания акционеров (ст. 63 Закона об акционерных обществах), Закон предоставляет решение данных вопросов на усмотрение участников ООО. В качестве некоторого ориентира можно рекомендовать использовать правила этой статьи с учетом, конечно, особенностей ООО.

Протоколы общего собрания являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами и хранению необходимо отнестись очень внимательно.

Протоколы общего собрания участников ООО относятся к числу документов, подлежащих обязательному хранению (ст. 50 Закона) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном и известном всем его участникам.

Закон N 312-ФЗ дополнил пункт 6 ст. 37 Закона абзацем третьим, нормы которого призваны обеспечить улучшение информированности участников общества. Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания исполнительный орган или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязано направить копию протокола общего собрания всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания.

Далеко не всегда на общих собраниях присутствуют все участники (их представители). Поэтому применение приведенных правил позволит оперативно информировать отсутствовавших на собрании участников о решениях, принятых общим собранием. Помимо ознакомления с копиями протоколов общих собраний участники вправе ознакомиться также с подлинниками этих документов по правилам пункта 4 ст. 50 Закона.

Для случаев, когда на общем собрании по тем или иным причинам отсутствуют некоторые его участники, действует императивная норма, установленная в пункте 7 ст. 37 Закона: общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника) соответствующего общества, вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам этого общества (которым соответствующие вопросы были сообщены в соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 36 Закона).

Если на данном общем собрании присутствуют все участники, оно вправе решать любые вопросы, в том числе такие, которые не были сообщены участникам в установленном порядке.

В пункте 8 ст. 37 Закона установлены специальные и общие правила принятия решений общим собранием.

Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 п. 2 ст. 33 Закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 п. 2 ст. 33, принимаются единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества.

Таким образом, квалифицированным большинством не менее двух третей голосов принимаются решения об изменении устава общества, в том числе об увеличении или уменьшении размера его уставного капитала, а также по иным важным вопросам, указанным в уставе, кроме случаев, когда Законом или уставом для решения соответствующих вопросов предусмотрена необходимость большего числа голосов. При подсчете учитываются голоса всех участников общества, а не только присутствовавших на общем собрании при принятии соответствующего решения.

В абзаце втором п. 8 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" Законом N 312-ФЗ слова "подпунктах 3 и" заменены словом "подпункте". Таким образом, здесь исключено требование о единогласном принятии общим собранием решений по вопросам внесения изменений в учредительный договор. Напомним, сам подпункт 3 п. 2 ст. 33 Закона с 1 июля 2009 г. утратил силу, поскольку начиная с этой даты общества с ограниченной ответственностью не должны иметь учредительный договор в качестве учредительного документа (см. также п. 5 ст. 11 Закона).

Поэтому в настоящее время единогласно всеми участниками ООО принимаются решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества. Закон не допускает возможность предусмотреть в уставе иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен.

Простым большинством от общего числа голосов всех участников общества (а не только голосов участников, зарегистрированных на общем собрании) могут приниматься любые решения, кроме указанных в абзацах первом и втором п. 8 ст. 37 Закона. Это общее правило применяется всегда, за исключением случаев, когда необходимость большего числа голосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставом общества. Меньшее, чем указано в рассматриваемой норме, число голосов, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников, зарегистрированных на общем собрании, и т.п.), в уставе не может быть определено.

Согласно пункту 9 ст. 37 уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа и (или) членов ревизионной комиссии.

Данная диспозитивная норма допускает возможность предусмотреть в уставе ООО проведение кумулятивного голосования при принятии решений по указанным в ней вопросам. Такие вопросы изложены в исчерпывающем перечне. Указанное обстоятельство не предполагает возможность расширить этот перечень в уставе конкретного общества.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

На случай, если уставом общества по тем или иным вопросам не определен порядок проведения голосования (тайное или открытое), диспозитивная норма пункта 10 ст. 37 предусматривает общее правило, согласно которому общее собрание принимает решения путем открытого голосования.

Статья 38 Закона, определяющая правила принятия решения общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем), действует в прежней редакции. Она определяет правила принятия решения общим собранием участников ООО при помощи их опроса без проведения общего собрания. В ГК РФ подобные правила отсутствуют. В то же время статья 38 Закона восприняла определенные нормы, регулирующие соответствующие отношения в акционерных обществах (ст. 50 Закона об акционерных обществах).

В соответствии с пунктом 1 ст. 38 Закона решение общего собрания может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

В отличие от акционерного законодательства, предъявляющего к заочному голосованию более жесткие требования (в частности, об обязательном использовании при таком голосовании бюллетеня установленной формы), пункт 1 ст. 38 Закона допускает проведение заочного голосования путем обмена документами. Имеются в виду любые документы, предусмотренные для таких случаев соответствующим внутренним документом общества с ограниченной ответственностью. Не запрещено при этом и использование бюллетеней для голосования.

Термин "аутентичность" происходит от греческого слова "authentikos", означающего подлинность, соответствие подлинному, первоисточнику. Например , аутентичными являются тексты, составленные на одном или более языках, рассматриваемые как одинаково подлинные и имеющие равную юридическую силу.

Правила принятия решений общего собрания определяются соответствующей корпорацией самостоятельно с учетом правил, установленных в рассматриваемой статье. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона), т.е. по одному из обязательных вопросов повестки дня ежегодного общего собрания. Теоретически иные вопросы, включенные в повестку дня такого общего собрания, в ООО могут быть решены путем опроса, хотя вряд ли это оправданно. Для сравнения заметим: пункт 2 ст. 50 Закона об акционерных обществах запрещает принимать путем проведения заочного голосования решения по указанным в этом пункте вопросам.

Пункт 2 ст. 38 Закона устанавливает два специальных правила, применяемых при принятии решения общего собрания ООО опросным путем:

• для таких случаев полностью исключается применение норм, установленных в пунктах 2 - 5 и 7 ст. 37 Закона;
• исключается применение сроков, установленных в пунктах 1 - 3 ст. 36 Закона.

Остальные правила соответствующих норм применяются в обязательном порядке.

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Согласно приведенным нормам пункта 3 ст. 38 Закона ООО вправе и одновременно обязано урегулировать порядок проведения заочного голосования в своем внутреннем документе. Это может быть содержащий локальные нормы самостоятельный документ, специально посвященный регулированию соответствующих отношений. В то же время порядок проведения заочного голосования при принятии решений общего собрания более целесообразно урегулировать и в отдельном разделе внутреннего документа, имеющего общее значение (например, в положении об общем собрании участников общества, регламенте общего собрания и т.п.).

Установлен также перечень обязательных требований к содержанию указанного внутреннего документа или раздела внутреннего документа общества. При его подготовке в части установления сроков обмена указанной в статье 38 Закона информацией в качестве определенных ориентиров можно руководствоваться, в частности, Постановлениями Правительства РФ от 24 марта 2006 г. N 160 "Об утверждении нормативов частоты сбора из почтовых ящиков, обмена, перевозки и доставки письменной корреспонденции, а также контрольных сроков пересылки письменной корреспонденции" <4>, от 15 апреля 2005 г. N 222 "Об утверждении Правил оказания услуг телеграфной связи" <5>, от 15 апреля 2005 г. N 221 "Об утверждении Правил оказания услуг почтовой связи" <6>.

<4> СЗ РФ. 2006. N 14. Ст. 1540.
<5> СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1557.
<6> СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1556.

Статья 39 Закона содержит специальные правила, регулирующие принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, единственным участником общества с ограниченной ответственностью. В 2008 - 2009 годах изменения в указанную статью не вносились.

В обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, все вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, объективно не могут быть решены иначе как единолично единственным участником.

В соответствии со статьей 39 Закона в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34 - 38 и 43 Закона не применяются, за исключением касающихся сроков проведения годового общего собрания.

Таким образом, для обществ с одним участником исключается применение норм, содержащихся в указанных статьях Закона: иное решение несовместимо с самой организацией хозяйственного общества, имеющего только одного участника. Однако положения, касающиеся сроков проведения годового общего собрания для обществ с единственным участником, продолжают применяться. Дело в том, что в сроки, установленные статьей 34 Закона, обязательно должны быть утверждены годовые результаты деятельности ООО.

Единоличный исполнительный орган

В статье 40 Закона раскрывается содержание статуса единоличного исполнительного органа общества. Ввиду сравнительно небольшой численности участников ООО формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично.

Пункт 1 указанной статьи с 1 июля 2009 г. применяется в редакции Закона N 312-ФЗ. Изменения, внесенные в данный пункт, корреспондируют положениям нового пункта 2.1 ст. 32 Закона, устанавливающим, что если в ООО образован совет директоров (наблюдательный совет), к его компетенции относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием на срок, определенный уставом, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Единоличный исполнительный орган может быть избран также не из числа участников общества.

Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе его наименований.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. По общему правилу он избирается общим собранием. Соответствующая компетенция общего собрания установлена в подпункте 4 п. 2 ст. 33 Закона, а порядок голосования и принятия решений - подпунктами 7, 8, 10 ст. 37.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества и полнее оценивать настроения и поведение его участников. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для исполнения полномочий единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40 Закона). Можно лишь рекомендовать более тщательно рассмотреть программу деятельности и оценить реальные способности кандидата.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, или участником, уполномоченным решением общего собрания, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), его председателем или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета).

Устойчивости отношений между обществом и директором (генеральным директором) в полной мере отвечает договор между ними, под которым в абзаце втором п. 1 ст. 40 Закона подразумевается трудовой договор. Понятие трудового договора определено в статье 56, а требования к его содержанию - в статье 57 ТК РФ. Он может заключаться на срок, установленный уставом организации или соглашением сторон (ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

В настоящее время трудовое законодательство не обязывает во всех случаях заключать с руководителем организации срочный трудовой договор. Поэтому при определении срока трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в уставе общества можно установить как определенный, так и неопределенный срок.

В любом случае в уставе этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества, до тех пор пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок срочного трудового договора должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа.

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены статьями 273 - 280 ТК РФ.

Трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен не только по общим основаниям, предусмотренным статьями главы 13 ТК РФ. Статья 278 предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации.

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут также по следующим основаниям:

• в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора;
• по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

В соответствии со статьей 280 ТК РФ руководитель имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за месяц.

Закон допускает альтернативные варианты подписания трудового договора с руководителем от имени общества - либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномочность подписи последнего удостоверяется специальным решением общего собрания. Если единоличный исполнительный орган образуется советом директоров (наблюдательным советом) общества, договор подписывает председатель или иной надлежаще уполномоченный представитель совета директоров.

В пункте 2 ст. 40 Закона содержится императивная норма о том, что только физическое лицо может выступать в качестве единоличного исполнительного органа общества. В ней отражаются особенности ООО со сравнительно небольшим количеством участников. По этой причине такое общество не требует сложной структуры управления, присущей крупным акционерным обществам.

Данное правило является типичным, поскольку рассчитано на создание единоличных исполнительных органов во всех или большинстве случаев. Установлена лишь одна оговорка о возможности передачи полномочий таких органов управляющему (ст. 42 Закона), которым может быть не только физическое, но и юридическое лицо.

Законом определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Перечень его полномочий в пункте 3 ст. 40 изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и открытый, позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности общества.

Единоличный исполнительный орган общества:

• без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
• выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Поясним эти полномочия. Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без какой-либо доверенности в рамках компетенции, установленной в уставе и трудовом договоре с ним. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Для оценки законности решений единоличного исполнительного органа о сделках полезно учитывать разъяснения, содержащиеся в пункте 32 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).

Единоличный исполнительный орган может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета), но не вправе возглавлять его. Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.

Одно из прав единоличного исполнительного органа - выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия или при желании обеспечить более широкую и маневренную деятельность общества во внешних отношениях - с контрагентами, государственными и муниципальными органами и т.п. Сказанное относится и к доверенности с правом передоверия тому или иному лицу соответствующих полномочий совершать конкретные действия и подписывать документы (о представительстве и доверенности см. ст. ст. 182 - 189 ГК РФ, а также ст. 5 Закона).

Особо выделены полномочия единоличного исполнительного органа в сфере трудовых отношений. Это объясняется его положением как лица, курирующего кадровую службу в обществе и непосредственно решающего ряд вопросов организации трудовых отношений. Речь идет о таких полномочиях, как назначение на должность, переводы, увольнение, применение мер поощрения, мер дисциплинарной ответственности. Все эти действия определяются приказами или другими локальными актами исполнительного органа и должны строго соответствовать правилам, введенным ТК РФ.

К сожалению, на практике нередки нарушения трудового законодательства в коммерческих организациях, когда не оформляются трудовые договоры при приеме на работу, не соблюдаются правила охраны труда, нормы рабочего времени и времени отдыха. Такие случаи в последнее время все чаще становятся основаниями для привлечения виновных лиц к юридической ответственности.

Закон предполагает осуществление единоличным исполнительным органом и иных полномочий, помимо перечисленных выше. Если набор фиксированных полномочий является обязательным (его нельзя игнорировать и сужать), то круг "иных" полномочий дает возможность в максимальной степени отразить конкретные условия деятельности общества и его единоличного исполнительного органа. При этом нужно соблюдать одно условие: недопустимо включать в компетенцию единоличного исполнительного органа полномочия, отнесенные к компетенции других органов общества - общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества. Для этого следует еще раз внимательно ознакомиться со статьями 32 - 39 Закона и положениями устава общества, регулирующими деятельность названных органов.

Можно рекомендовать в перечень "иных" полномочий включать такие полномочия единоличного исполнительного органа в сфере кадровых отношений, как определение порядка разграничения функций между работниками аппарата общества, принятие мер по повышению их квалификации и др.

Возможны различные конкретные полномочия органа в финансовой, имущественной, организационной, производственной сферах деятельности общества с учетом его специфики.

При определении компетенции единоличного исполнительного органа общества важно иметь в виду положения, содержащиеся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 "О некоторых вопросах применения статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации при реализации органами юридических лиц полномочий на совершение сделок" <7>.

Из содержания статьи 174 ГК РФ следует: если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при ее совершении указанный орган вышел за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях. В связи с этим статья 174 ГК РФ не применяется в случаях, когда орган юридического лица действовал с превышением полномочий, установленных законом. В указанных случаях надлежит руководствоваться статьей 168 Кодекса.

В правоотношениях с участием юридических лиц следует иметь в виду: статья 174 ГК РФ может применяться в случаях, когда полномочия органа юридического лица определенно ограничены его учредительными документами. Наличие указанных ограничений, установленных в других документах, не являющихся учредительными, не может являться основанием для применения данной статьи.

Осуществляя свои полномочия, единоличный исполнительный орган должен действовать добросовестно и разумно. В соответствии со статьей 277 ТК РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с гражданским законодательством.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом, внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

В приведенных нормах пункта 4 ст. 40 Закона речь идет о деятельности единоличного исполнительного органа, порядок осуществления которой должен быть точно установлен. Тогда можно добиться стабильности в работе, четкости взаимоотношений как между работниками, так и между работниками и участниками общества. Как показывает изучение практики, слабая урегулированность порядка деятельности руководителя снижает эффективность такой деятельности, порождает трудности во взаимоотношениях партнеров, противоречия и ошибки.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества устанавливается:

• уставом, где должны содержаться основные положения;
• внутренними документами, которые можно назвать организационно-функциональными (например, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе, положением о генеральном директоре и др.);
• договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).

На практике важно обеспечить, чтобы установленный порядок деятельности единоличного исполнительного органа соблюдался не только самим этим органом, но и другими органами общества, его участниками и персоналом.

Коллегиальный исполнительный орган

Коллегиальному исполнительному органу общества посвящена статья 41 Закона. Законом N 312-ФЗ абзац первый п. 1 указанной статьи был дополнен вторым предложением. В остальном статья не претерпела изменений.

Согласно абзацу первому п. 1 ст. 41 Закона если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), то такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Нельзя не заметить определенные несоответствия между нормами статьи 41 Закона и Гражданским кодексом РФ. Согласно пункту 1 ст. 91 ГК РФ в обществе с ограниченной ответственностью в обязательном порядке создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), т.е. Кодекс допускает возможность образования в обществе: одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; только коллегиального либо только единоличного исполнительного органа. Как следует из пункта 1 ст. 41, Закон ограничивает применение данных правил ГК РФ, допуская возможность существования коллегиального исполнительного органа только одновременно с единоличным исполнительным органом, т.е. в данном случае имеет место коллизия двух специальных норм (п. 1 ст. 91 ГК РФ и п. 1 ст. 41 Закона), регулирующих основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью.

Согласно пункту 3 ст. 87 ГК РФ Законом должны регулироваться правовое положение общества с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников, т.е. Кодекс не предполагает, что Законом могут быть урегулированы иначе, чем в ГК РФ, основы организации управления в таком хозяйственном обществе. Кроме того, в пункте 2 ст. 3 ГК РФ, определяющем иерархию актов гражданского законодательства, прямо указано: нормы гражданского права, содержащиеся в федеральных законах, принимаемых в соответствии с ГК РФ, должны соответствовать Кодексу.

Сходные, но более детальные по сравнению с правилами рассматриваемой статьи нормы, регулирующие деятельность коллегиального исполнительного органа, содержатся в акционерном законодательстве Российской Федерации (ст. 70 Закона об акционерных обществах). Те из них, которые не противоречат сути отношений, регулируемых статьей 41 и иными соответствующими нормами Закона, допустимо при необходимости применять по аналогии к обществу с ограниченной ответственностью.

Коллегиальный исполнительный орган может быть образован в ООО в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет), - и совету директоров (п. 4 ст. 32 Закона).

Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Количество членов коллегиального исполнительного органа и срок их полномочий должны быть указаны в уставе соответствующей корпорации. В уставе могут регулироваться и иные основополагающие отношения, связанные с функционированием данного органа. На основе положений устава более детальное регулирование деятельности коллегиального исполнительного органа осуществляется в соответствующем внутреннем документе общества (п. 2 ст. 41 Закона).

Коллегиальный исполнительный орган может быть избран общим собранием участников общества (или образован советом директоров (наблюдательным советом), если это предусмотрено уставом общества). При учреждении общества (ст. 11 Закона) состав данного органа избирается учредителями соответствующего хозяйственного общества. Абзац второй п. 1 ст. 41 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо.

Член коллегиального исполнительного органа может и не быть участником общества. Буквальное толкование данного правила позволяет утверждать, что теоретически весь состав правления или дирекции может быть представлен лицами, не являющимися участниками соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах (ст. 6 Закона).

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется коллегиальный исполнительный орган, в уставе должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов по возможности в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности указанных органов это позволит избежать противоречий и конфликтов.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии со статьей 42 Закона переданы управляющему (физическому лицу или организации), Закон не запрещает избрать председателя коллегиального исполнительного органа на общем собрании участников общества или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа.

На основании пункта 2 ст. 41 Закона порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества.

Закон четко не разграничивает, какие именно положения о коллегиальном исполнительном органе устанавливаются в уставе, а какие - внутренними документами общества. Представляется, что на практике можно исходить из того, что устав регулирует наиболее общие, принципиальные отношения, связанные с образованием и функционированием соответствующего органа, которые должны быть более детально регламентированы во внутреннем документе типа положения о правлении (дирекции, исполнительной дирекции и т.п.).

Обычно в положениях о правлении (или ином соответствующем органе) устанавливаются общие правила о статусе данного органа; составе правления и порядке избрания его членов; об оплате труда членов правления; о правилах ведения дел; об ответственности за нарушения, совершаемые членами правления при исполнении служебных обязанностей; о порядке ведения заседаний правления и принятия на них решений, юридической силе указанных решений и порядке их исполнения; предоставлении отчетов общему собранию участников общества, а также совету директоров (если этот орган в обществе образован); подготовке и утверждении годовых отчетов и балансов; об обязанностях правления в экстремальных экономических ситуациях; ведении делопроизводства и иных отношениях, подлежащих регулированию в соответствующем внутреннем документе общества.

Согласно статье 281 ТК РФ федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации. Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.

Управляющий

Передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему регулирует статья 42 Закона. Законом N 312-ФЗ данная статья изложена в новой редакции. Исключено упоминание о том, что общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, только если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества. Данная новелла позволяет при отсутствии в уставе соответствующих положений оперативно решить вопрос о привлечении профессионального управляющего, например, в случае досрочного расторжения трудового договора с лицом, осуществлявшим функции единоличного исполнительного органа.

В соответствии с пунктом 1 ст. 42 общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Практическая реализация правомочия по передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему отнесена к неисключительной компетенции общего собрания, которое принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждает такого управляющего и условия договора с ним, если указанные правомочия не отнесены уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Правила, подобные установленным в статье 42 Закона, предусмотрены и в акционерном законодательстве, допускающем возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющему - организации или индивидуальному предпринимателю.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Управляющим может быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя и действующее на основании свидетельства о внесении соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, так и юридическое лицо (управляющая организация). Общество вправе само решать этот вопрос.

На основе решения общества готовится и подписывается договор с управляющим. Закон не случайно говорит о том, что управляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, который является индивидуальным предпринимателем (подп. 2 п. 2.1 ст. 32). Предпринимательская деятельность без образования юридического лица, в отличие от работы по найму, предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка, принятым в той или иной организации <8>.

<8> См.: Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. 3-е изд., изм. и доп. М.: Изд-во Тихомирова М.Ю., 2009 (http://www.urkniga.ru).

Следовательно, законодатель в данном случае предполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений.

Договор с управляющей организацией о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа общества по своей природе является гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом общества, предоставляемым управляющему) и др. Поэтому данный договор следует относить к смешанным гражданско-правовым договорам (ст. 421 ГК РФ). При желании такой договор можно заключить и с гражданином-предпринимателем.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником, уполномоченным решением общего собрания, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), его председателем или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета).

Таким образом, гражданско-правовой договор с управляющим подписывается теми же лицами, что и трудовой договор с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 40 Закона).

Обжалование решений органов управления обществом

Обжалованию решений органов управления посвящена статья 43 Закона. При этом из пункта 1 данной статьи Законом N 205-ФЗ исключены второе и третье предложения, содержавшие следующие правила: "Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения". В настоящее время нормы о сроках обжалования решений органов управления обществом сгруппированы в новом пункте 4 рассматриваемой статьи.

Аналоги норм, содержащихся в статье 43 Закона, имеются в Законе об акционерных обществах (например, в статье 49, определяющей, в частности, правила обжалования решений общего собрания акционеров). Правила, установленные в пунктах 1 и 2 ст. 43 Закона, в основном заимствованы из акционерного законодательства.

В пункте 1 ст. 43 предусмотрены право участника общества с ограниченной ответственностью на обжалование решений общего собрания участников общества, а также основания для такого обжалования. Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Следовательно, обжалование решения общего собрания участником общества допускается, если:

• решение общего собрания принято с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества;
• решение нарушает права и законные интересы участника общества.

Реализовать право обжалования решения общего собрания может участник общества, который не принимал участия в голосовании на общем собрании (например, в силу отсутствия на собрании) или голосовал против соответствующего решения.

Обжалование осуществляется путем обращения в суд с соответствующим заявлением. В заявлении заинтересованный участник общества должен привести данные о наличии указанных выше оснований для обжалования решения и о своей позиции при голосовании либо об отсутствии на общем собрании, принявшем обжалуемое решение.

Пункт 22 Постановления N 90/14 обращает внимание на следующее: если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п., такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники (п. 5 ст. 36 Закона).

Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Таким образом, несмотря на доказанность нарушений, указанных в пункте 1 ст. 43 Закона, суд вправе оставить в силе обжалуемое решение при одновременном наличии следующих условий:

• голосование участника общества, обжалующего решение, не могло изменить результаты голосования на общем собрании;
• нарушения, допущенные обжалуемым решением, несущественны;
• убытки в результате принятия решения общего собрания участнику общества, который обжалует решение, или обществу не причинены.

Если наличие первого и третьего из названных условий несложно подтвердить или опровергнуть при помощи объективных фактов, установление существенности или несущественности нарушения целиком отдано на усмотрение суда. Представляется, однако, что если решение общего собрания участников общества прямо противоречит федеральному законодательству или уставу общества, то такое нарушение не должно признаваться несущественным, в чем бы конкретно ни выражалось отклонение от нормативных правил.

В случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.п.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона (п. 24 Постановления N 90/14).

Интересен опыт зарубежного законодательства, содержащего нормы об обжаловании решений органов акционерного общества. Так, в статье 413 Торгового кодекса Республики Польша предусмотрено, что решение общего собрания, принятое с нарушением закона или устава, может быть оспорено предъявлением в суде иска против акционерного общества. Помимо правления, наблюдательного совета, ревизионной комиссии и отдельных членов перечисленных органов, каждый акционер, который голосовал против решения, а после его принятия потребовал занесения в протокол своего возражения, пользуется правом предъявления такого иска. Предъявить иск могут также акционеры, без должных оснований не допущенные к участию в общем собрании, а также другие акционеры, которые не присутствовали на собрании, если имели место нарушения порядка его созыва либо были приняты решения по вопросам, не включенным в повестку дня. Приведенные нормы польского законодательства дают более широкие возможности исправления решений общего собрания, чем Закон и Закон об акционерных обществах <9>.

КонсультантПлюс: примечание.

Действующим законодательством России юридические лица признаны самостоятельными участникам хозяйственных отношений. Свои права компании могут осуществлять только через официальных представителей. Поскольку обезличенные действия будут считаться ничтожными, формировать органы управления ООО необходимо во всех случаях.

В ходе разработки учредительных документов собственники определяют их структуру, тип, объем полномочий, а также порядок взаимодействия и ответственность. Все положения устава должны соответствовать общим принципам отечественного права, предписаниям ГК РФ и Федерального закона 14-ФЗ от 08.02.98 года .

Органы управления ООО и их юридическая характеристика

Вопросы организационной структуры собственникам хозяйственного общества предстоит решать самостоятельно. При этом потребуется учитывать особенности правового регулирования. Парламентарии пошли по пути соединения императивных и диспозитивных норм. Жесткая регламентация установлена в отношении принятия ключевых решений, а вот при построении внутренней системы у участников остается достаточно свободы. Особого внимания заслуживают четыре типа формирований.

Собрание учредителей

Закон 14-ФЗ наделяет этот орган высшей компетенцией, формализуя порядок принятия каждого нового решения. Созывать участников общества разрешается в плановом, либо внеочередном порядке. В первом случае сбор полноправных собственников осуществляется в заранее согласованные сроки и является обязанностью главы фирмы. Встречи должны проходить не реже одного раза в год. При назначении даты следует учитывать правило, по которому собрание не может проводиться ранее 2 и позднее 4 месяцев со дня истечения финансового года.

Право ставить вопрос об экстренном сборе предоставлено как самим участникам, так и руководителю предприятия. Реализуют механизм при наступлении событий, оговоренных в уставе. Исключением являются интересы самого общества, либо отдельной группы его учредителей. В этом случае обоснование может быть иным.

Управление

Коллегиальный орган формируют с целью оперативного решения вопросов, связанных с текущей деятельностью. Создают структуру в форме совета директоров или наблюдательной комиссии. Компетенция органа нередко дублирует функции общего собрания, поэтому при создании необходимо уделять большое внимание нормативному базису. Перечень полномочий может быть расширен или сужен. Ключевой задачей совета становится обеспечение интересов собственников и контроль эффективности деятельности. Порядок назначения членов на должности, принципы принятия решений, а также правила расформирования закрепляют в уставе. Создание этого элемента в системе не является обязательным.

Директор и правление

Непосредственное руководство компанией осуществляет директор. Назначение должностного лица производят на общем собрании собственников. Полномочия предоставляют на установленный уставом срок и заключают трудовой контракт. С сентября 2014 года у владельцев хозяйственных обществ появилась возможность назначать сразу несколько глав организации. Каждый из руководителей действует независимо, но в интересах фирмы. Функции единоличного исполнительного органа могут исполнять управляющий (специализированное агентство или предприниматель).

1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом .

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(см. текст в предыдущей редакции)

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

2.1. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные настоящим Федеральным законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

2.2. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

3. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Общество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом, которое организовали один или несколько учредителей. Уставный капитал его состоит из долей основателей, что зафиксировано в документации. Законодательством регулируется порядок создания и управления обществом.

Основной орган управления ООО для большинства юридических лиц представленного типа ограничен зачастую двумя должностями. Это генеральный директор и главный бухгалтер общества. Но полная структура выглядит гораздо обширнее. Органы управления назначаются или избираются при учреждении. Их структура обозначена законодательством. О ней пойдет речь далее.

Структура органов управления

При в форме общества с ограниченной ответственностью существуют определенные требования, установленные законодательством. Помимо внесения своих долей в уставный капитал, учредители обязаны назначить или выбрать основные органы, которые будут осуществлять управление их предприятием.

Структура их довольно обширна, хоть во многих обществах она может быть упрощена.

Органами управления ООО являются следующие структурные субъекты:

1. В первую очередь участники (или один учредитель, если только его средства были направлены для формирования уставного капитала) осуществляют контроль над своей организацией.
2. Кроме учредителей на управленческие должности нанимают опытных специалистов. Если их несколько, они образуют совет директоров (наблюдательный совет). В некоторых предприятиях эти должности могут быть упразднены. Они не являются обязательными.
3. Еще одним управленческим органом является коллегиальное правление.
4. Для осуществления контроля над остальными управленцами учредители компании могут прибегать к услугам ревизора или аудитора.

О каждом из этих структурных подразделений следует узнать подробнее. Каждый из них играет свою роль в осуществлении эффективной деятельности компании.

Общее собрание учредителей

Собрание учредителей. Каждый участник, который внес свою долю в уставный капитал предприятия, имеет право принимать решения о направлениях деятельности своей компании. Если учредителей несколько, они собираются с определенной периодичностью для решения главных вопросов относительно функционирования их организации.

Такие сборы могут быть очередными или внеочередными. Каждый учредитель имеет право голоса, вес которого определяется размером доли, внесенной им в процессе основания предприятия.

Главным документом, регулирующим собрания учредителей, является устав. В нем определяется компетенция этого органа, а также других структурных подразделений.

Компетенция собрания учредителей

Высший орган управления ООО имеет целый ряд прав, которые относятся к их исключительной компетенции. В первую очередь сюда входят вопросы об основном направлении функционирования компании, принятии решения об ассоциации или участии с другими организациями.

Собрание основателей общества также может менять положения устава, в том числе о структуре баланса компании. Они вносят поправки в договор создания организации. Этот орган назначает исполнителей, которые будут осуществлять контроль над остальным персоналом компании.

Совет учредителей избирает и прекращает работу ревизора и аудитора, утверждает информацию, приведенную в годовой отчетности. На основании этих данных по результатам отчетного периода принимается решение о распределении чистой прибыли.

Высший управляющий орган регулирует внутренние вопросы деятельности их компании. Он может размещать облигации, иные ценные бумаги.

При необходимости совет учредителей имеет право реорганизовать или ликвидировать свою компанию, назначить членов ликвидационной комиссии, а также утверждать финансовые вопросы в этих условиях.

Структура органов управления ООО включает в себя такую единицу, как совет директоров. Учредители при создании устава его образуют. Также в этом документе оговаривается порядок назначения исполнителей на представленную должность.

Учредители оговаривают круг полномочий и порядок действий наблюдательного совета. Основными из них являются принятие решений о дальнейшем направлении работы компании, принятие и утверждение внутренних документов, заключение сделок, в которых заинтересована по законодательству вверенная им компания.

Также наблюдательный совет организовывает очередное или внеочередное собрание, решает вопросы о его проведении и созыве участников. Совет директоров готовит документацию, которая предоставляется учредителям. На собрании этот орган может участвовать в обсуждении основных вопросов с совещательным правом голоса.

Такой орган управления ООО , как совет директоров, обладает целым рядом полномочий. Помимо перечисленных выше прав, он может образовывать исполнительные органы, а также досрочно прекращать их деятельность. Также наблюдательный совет определяет их полномочия. Он назначает размер вознаграждения единоличному исполнителю, коллегиальным управленцам.

Совет директоров может принимать решения об объединениях с другими коммерческими организациями. Он также имеет право создавать филиалы, представительства.

Помимо этого наблюдательный совет назначает аудиторскую проверку, утверждая на основные должности выбранных ими кандидатов. Он утверждает размер их вознаграждения за оказанные ревизионные услуги.

Исполнительный орган

Коллегиальный орган управления в ООО представлен директорами и правлением. Но текущей деятельностью компании также может управлять единоличный исполнитель. Этот орган является подотчетным собранию учредителей и наблюдательному совету. Единоличным исполнителем может быть президент, генеральный директор или другой управленец. Его избирают на общем собрании. Продолжительность его полномочий оговаривает устав.

Между обществом и лицом, осуществляющим единоличную исполнительную деятельность, заключается договор. Для коллегиального органа также учредительный совет устанавливает их полномочия, количественный состав. Для этого также выпускаются внутренние документы.

Коллегиальный орган может состоять только из физических лиц. Они не обязательно должны быть Председателем коллегиального органа правления является единоличный исполнитель. Иногда эти функции передаются управляющему.

Полномочия исполнительного органа

Ответственность органов управления ООО регламентируется уставом и внутренней документацией. вменяется ряд полномочий. Так как коллегиальных управленцев возглавляет председатель, он имеет ряд особых полномочий.

Единоличный исполнитель может представлять интересы общества без доверенности, действовать от его имени и совершать сделки. Помимо этого он дает доверенности на представительскую деятельность.

В лице председателя, директора может издавать приказы, связанные с назначением на должности различных работников. Также он решает вопросы об их переводе, увольнении. Единоличный исполнитель может принимать меры по наложению дисциплинарных взысканий или поощрений.

Ревизор и аудитор

Контролирующий орган управления ООО , который называется ревизором или аудитором, избирается на собрании учредителей. Количество его членов определяется уставом. Этот орган может в любое время проводить финансовые и хозяйственные проверки, имеет доступ к соответствующей документации.

Ревизор обязательно проверяет годовые отчеты, бухгалтерские балансы до утверждения на общем собрании. Принять подобные документы собрание учредителей не может без аудиторской проверки.

Рассмотрев каждый орган управления ООО , можно понять область их компетенции. Структура в каждой компании может быть упрощена, но в полном составе она включает в себя все перечисленные выше службы.

Согласно статье 91 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) и статье 32 Федерального закона от 8 февраля 1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью) высшим органом управления обществом является общее собрание участников общества.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Учредительные документы либо решения органов управления обществом не могут ограничивать указанные права участников общества. Такие положения учредительных документов общества либо решения органов управления, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Согласно статье 34 Закона об обществах с ограниченной ответственностью очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.

Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Согласно пункту 1 статьи 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Инициативой созыва внеочередного общего собрания участников общества обладают: исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор, а также участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества (Постановление Федерального арбитражного суда (далее ФАС) Центрального округа от 27 декабря 2004 года по делу №А64-1254/04-8).

Согласно статье 35 Закона об обществах с ограниченной ответственностью исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае:

Если не соблюден установленный Законом об обществах с ограниченной ответственностью порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;

Если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.

Обратите внимание, указанный перечень оснований для отказа в проведении внеочередного общего собрания участников общества является исчерпывающим (пункт 21 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации №90, Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

При этом, если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.

Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.

В случае, если в течение пятидневного срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения (Постановление ФАС Московского округа от 14 января 2004 года по делу №КГ-А40/10775-03).

В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.

Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Решение внеочередного собрания участников общества может быть признано недействительным в случае созыва и проведения такого собрания неуполномоченными лицами (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 сентября 2004 года по делу №Ф04-6811/2004(А70-4918-11).

Подготовка проведения общего собрания включает несколько этапов:

Принятие решения о проведении собрания;

Уведомление участников общества о проведении собрания;

Представление участниками общества предложений по формированию повестки дня общего собрания;

Предоставление информации и материалов участникам общества.

Как ранее говорилось, решение о проведении общего собрания по общему правилу принимает исполнительный орган общества.

В соответствии со статьей 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью исполнительный орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрен более короткий срок уведомления.

В уведомлении о проведении общего собрания должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Обратите внимание!

Несвоевременное извещение (не извещение) участника общества о дате проведения общего собрания является основанием для признания решения общего собрания участников общества недействительным (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 октября 2005 года по делу №А79-10720/2004-СК2-10477, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19 апреля 2005 года по делу №А19-10279/04-6-Ф02-1545/05-С2, Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года по делу №КГ-А40/4964-05).

В соответствии с пунктом 2 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения.

Дополнительные вопросы включаются в повестку дня общего собрания участников общества. Не подлежат включению в повестку дня вопросы, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов. Данный перечень оснований не включения вопросов в повестку дня является исчерпывающим (пункт 21 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации №90, Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №14 от 9 декабря 1999 года «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, или проекты учредительных документов общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества (Постановление ФАС Центрального округа от 1 октября 2004 года по делу №А35-2632/04-С9).

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.

Обратите внимание, нарушение процедуры подготовки и проведения может повлечь признание недействительным решение общего собрания (Постановление ФАС Поволжского округа от 25 ноября 2003 года по делу №А49-2372/03-96АО/21).

В тоже время, согласно пункту 5 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, в случае нарушения установленного статьей 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью порядка созыва общего собрания участников общества, такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом об обществах с ограниченной ответственностью, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом об обществах с ограниченной ответственностью, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрено два порядка проведения собрания: очное (статья 36) и заочное (статья 37).

Очное собрание.

Перед началом общего собрания проводится регистрация прибывших участников общества.

Пункт 2 статьи 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает право у частников общества участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 ГК РФ или удостоверена нотариально.

Не зарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.

Открывает общее собрание лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или лицо, возглавляющее коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества.

Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.

Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Исключение составляют случаи, когда в общем собрании участвуют все участники общества. В таком случае общее собрание вправе принимать решения по вопросам повестки, которые не направлялись участникам при подготовке к проведению собрания.

Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.

При проведении общего собрания исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Заочное общее собрание участников.

Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью (об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов), не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).

Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Особо Законом об обществах с ограниченной ответственностью выделен порядок приятия принятия решения в обществе, состоящем из одного участника.

В соответствии со статьей 39 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в таком обществе решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Обратите внимание!

Решение общего собрания, затрагивающее права участников общества может быть признано недействительным в случае если при проведении общего собрания были допущены существенные нарушения законодательства (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27 сентября 2005 года по делу №А43-17901/2004-1-641). Правом обжалования такого решения обладают участники общества которые не присутствовали на собрании либо голосовали против такого решения (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 7 декабря 2004 года по делу №Ф03-А51/04-1/3779).

В соответствии со статьей 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

При этом суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

В соответствии со статьей 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества.

Пунктом 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью к исключительной компетенции общего собрания участников общества отнесено:

Определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26 октября 2004 года по делу №Ф04-7675/2004(5748-А45-12);

Изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества (Постановление ФАС Московского округа от 16 августа 2004 года по делу №КГ-А40/6214-04);

Согласно пункту 2 статьи 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

Образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

Решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью;

Решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 Закона об обществах с ограниченной ответственностью;

Решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.;

Решение иных вопросов, предусмотренных Законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Представляется, что в случае если совет директоров не сформирован, но уставом предусмотрено его создание, полномочия совета директоров должны передаваться общему собранию. Во избежание конфликтных ситуаций данное положение может быть закреплено уставом общества.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью установлены ограничения на совмещения руководящих должностей в обществе. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

Напомним, что Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации в конце 2005 года внесло в Правительство Российской Федерации доработанную концепцию развития корпоративного законодательства на период до 2008 года. Одним из направлений реформирования корпоративного законодательства будет разработка механизмов по предотвращению и урегулированию корпоративных конфликтов. Еще одним направлением является обеспечение гражданско-правовой ответственности члена совета директоров и менеджеров за убытки, причиненные ими компании.

Согласно статье 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества ( , президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (Постановление ФАС Центрального округа от 10 августа 2004 года по делу №А09-832/03-5-4).

Единоличный исполнительный орган может быть как участником общества, так и независимым лицом. Согласно статье 275 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор с руководителем организации заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон.

Законами, иными нормативными правовыми актами или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не являющееся участником общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которой общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.

Интересную точку зрения высказал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 21 сентября 2004 года по делу №А74-1923/04-К1-Ф02-3861/04-С2, согласно которому в случае, если устав общества не содержит запрета для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, то передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему не противоречит законодательству.

Компетенция единоличного исполнительного органа в общем виде установлена статьей 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Более подробно функции единоличного исполнительного органа закрепляются в уставе общества. Единоличный исполнительный орган общества:

Без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

Выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

Издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

Осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Обратите внимание, принятие решений по вопросам назначения и прекращения полномочий руководителя относятся только к компетенции общего собрания участников общества (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15 декабря 2004 года по делу №Ф04-8696/2004(6998-А03-11).

В тоже время, участник общества не вправе самостоятельно расторгнуть договор с лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа. Принятие подобного решения относится к компетенции общего собрания (статья 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Решение единоличного исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, в соответствии со статьей 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8 июля 2004 года по делу №А38-3985-14/69-2004).

Единоличный исполнительный орган общества и управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Единоличный исполнительный орган общества, а также управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

При определении оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа общества, а также управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу единоличным исполнительным органом общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

При этом участники общества, обращаясь за судебной защитой, действуют в рамках интересов общества (Постановление ФАС Уральского округа от 24 декабря 2003 года по делу №Ф09-1180/03-ГК).

В соответствии со статьей 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.

Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо, независимо от того, является ли оно участником общества или нет.

Члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

Передача права голоса членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Согласно пункту 1 статьи 41 Закона об обществах с ограниченной ответственностью функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.

Таким образом, в уставе общества должны быть детально изложены порядок формирования и деятельности коллегиального исполнительного органа общества, а также компетенция указанного органа.

Члены коллегиального исполнительного органа общества, при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Члены коллегиального исполнительного органа общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов коллегиального исполнительного органа общества должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В случае, если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.

В соответствии со статьей 44 Закона об обществах с ограниченной ответственностью с иском о возмещении убытков, причиненных членом коллегиального исполнительного органа общества, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Решение коллегиального исполнительного органа общества принятое с нарушением требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

Согласно статье 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. Обязательным является образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) в обществах, имеющих более пятнадцати участников.

Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть любое лицо, в том числе не являющееся участником общества.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

В соответствии со статьей 47 Закона об обществах с ограниченной ответственностью ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.

Проверка ревизионной комиссией финансово-хозяйственной деятельности общества является составной частью системы внутреннего контроля общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. Общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется уставом и внутренними документами общества.

Обратите внимание!

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества. Вопрос назначения аудиторской проверки находится в исключительной компетенции общего собрания участников общества (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17 января 2005 года по делу №А29-2153/2004-2э).

По требованию любого участника общества может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать указанным выше требованиям (Постановление ФАС Московского округа от 15 августа 2005 года по делу №КГ-А41/7547-05). В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Согласно статье 7 Федерального закона от 7 августа 2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» обязательным аудитом признается ежегодная обязательная аудиторская проверка ведения бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организации. Обязательный аудит осуществляется в случаях, если:

Организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией или обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом, фондом, источниками образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;

Объем выручки организации от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тысяч раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тысяч раз установленный законодательством Российской Федерации минимальный размер оплаты труда;

Обязательный аудит в отношении этих организаций предусмотрен федеральным законом.

Следует отметить, Законом об обществах с ограниченной ответственностью не предусмотрено случаев обязательного аудита. В таком случае, если общим собранием не принято решения о проведении аудита и общество не попадает под критерии, установленные статьей 7 Федерального закона от 7 августа 2001 года №119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» общество вправе не проводить аудита (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 октября 2004 года по делу №А56-33180/03).

Более подробно с вопросами, касающимися юридических лиц на всех стадиях существования (от создания до ликвидации), Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО «BKR-ИНТЕРКОМ-АУДИТ» «Хозяйственные общества и унитарные предприятия».